作者:喬謙律師

【裁判要旨】

當(dāng)事人簽署多份施工合同且均被判定無效時，應(yīng)當(dāng)參照反映當(dāng)事人真實意思表示并實際履行的合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。無法確定實際履行的合同的，可以兩份爭議合同之間的差價，綜合雙方過錯程度、利益平衡、誠實信用原則合理分配利益和損失。

【最高人民法院公報案例】

（2017）最高法民終175號江蘇一建公司建設(shè)工程施工合同糾紛案

【簡要案情】

一、簽訂施工合同前，昌隆公司作為發(fā)包方，將某住宅項目的基坑支護工程發(fā)包給了江蘇一建，合同未載明時間；

二、2009年9月，承包方江蘇一建、發(fā)包方昌隆公司、設(shè)計單位、監(jiān)理單位對案涉工程的結(jié)構(gòu)和電氣施工圖紙進行了四方會審。履行招投標(biāo)程序前，江蘇一建已經(jīng)完成了案涉工程部分樓棟的定位測量等施工內(nèi)容；

三、2009年12月，經(jīng)履行招投標(biāo)程序，江蘇一建被昌隆公司確定為案涉住宅項目的中標(biāo)人，并發(fā)出《中標(biāo)通知書》，招標(biāo)文件載明合同價款采用固定總價方式。

四、2009年12月8日，雙方簽署《備案合同》，約定由江蘇一建承包昌隆公司開發(fā)的某住宅工程，承包范圍為施工圖紙標(biāo)識的全部土建、水暖、電氣、電梯、消防、通風(fēng)等工程的施工安裝；合同價款為1.3億，合同價款采用固定總價方式確定。該協(xié)議于2009年12月30日在唐山市建設(shè)局備案；

五、2009年12月28日，雙方簽署《補充協(xié)議》，約定本工程執(zhí)行河北省2008年定額及相關(guān)文件，建筑安裝工程費結(jié)算總造價降3%。材料由甲方認(rèn)質(zhì)認(rèn)價。

六、2011年7月20日，承包方江蘇一建向昌隆公司及監(jiān)理單位發(fā)出工程聯(lián)系單，請求確認(rèn)因發(fā)包方昌隆公司原因?qū)е赂C工81天，應(yīng)給予順延工期及合理補償。監(jiān)理單位蓋章簽字確認(rèn)情況屬實。

七、2011年11月30日，案涉工程全部竣工驗收合格。

八、2012年8月底，江蘇一建提報了完整的結(jié)算報告，昌隆公司已簽收。

九、雙方認(rèn)可，除基坑支護工程外，昌隆公司已向江蘇一建支付工程款1.2億元；基坑支護工程款為70萬元，已經(jīng)全部付清，系單獨合同，不計入已付款數(shù)額。

十、2013年10月9日，江蘇一建起訴，請求昌隆公司支付工程款4315萬及自竣工之日起的利息，賠償窩工停工損失375萬；

十一、一審期間，江蘇一建提交申請，請求對案涉工程造價進行審計。鑒于雙方對以哪份合同作為審計工程價款的依據(jù)存在重大分歧，一審法院委托鑒定機構(gòu)按照雙方主張分別以兩份合同為依據(jù)進行審計。審計結(jié)果為：按照備案合同固定總價合同，鑒定工程總造價為1.1億元，按照補充協(xié)議可調(diào)價合同，鑒定工程總造價為1.5億；

【爭議焦點】

一、工程欠款數(shù)額及利息如何確定？

二、承包人的停工窩工損失如何處理？

【裁判結(jié)果】

最高人民法院判決，昌隆公司給付江蘇一建工程款1029萬，并自2012年1月30日計息。

【法官觀點】

一、關(guān)于案涉工程價款的結(jié)算依據(jù)。

（一）首先，雙方簽訂的兩份施工合同均無效，不能成為結(jié)算依據(jù)。

《備案合同》雖然經(jīng)過招投標(biāo)程序，并在建設(shè)主管部門備案，但在履行招投標(biāo)程序前，一方面將基坑支護的分項工程委托江蘇一建施工，另一方面四方會審，且江蘇一建已經(jīng)完成部分樓棟的定位測量等施工內(nèi)容，一審法院認(rèn)定存在未招先定等違反《招標(biāo)投標(biāo)法》禁止性規(guī)定的行為，《備案合同》無效，并無不當(dāng)。

《補充協(xié)議》系未通過招投標(biāo)程序簽訂，且對備案合同中約定的工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容進行變更，一審法院認(rèn)定其屬于另行訂立的與經(jīng)過備案的合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的無效合同，并無不當(dāng)。

就本案而言，雖經(jīng)過招投標(biāo)程序并備案的《備案合同》因違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效，并不能作為確定工程價款的依據(jù)，也并不存在比因規(guī)避招投標(biāo)制度、違反備案中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的《補充協(xié)議》具有優(yōu)先適用的效力。

（二）其次，應(yīng)當(dāng)確定當(dāng)事人真實合意并實際履行的合同。

案涉《備案合同》《補充協(xié)議》，從簽訂時間來看，二者相隔二十天；從約定施工范圍來看，實際施工的范圍與兩份合同并不一致；從約定結(jié)算價款來看，備案合同約定固定價款，補充協(xié)議約定執(zhí)行河北省2008年定額及相關(guān)文件，并約定價格調(diào)整、工程材料由甲方認(rèn)質(zhì)認(rèn)價；綜上分析，一審認(rèn)為當(dāng)事人對實際履行合同并無明確約定，亦無法判斷實際履行合同并無不當(dāng)。

（三）最后，無法確定雙方當(dāng)事人真實合意并實際履行的合同的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合雙方當(dāng)事人過錯、利益平衡、已完工程質(zhì)量等因素，根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定由各方當(dāng)事人按過錯程度分擔(dān)因合同無效造成的損失。

一審法院認(rèn)定本案中無法確定真實合意并實際履行的兩份合同的差價作為損失，基于昌隆公司作為依法組織進行招投標(biāo)的發(fā)包方，江蘇一建作為對于招投標(biāo)法律相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)熟知的具有特級資質(zhì)的專業(yè)施工單位，結(jié)合本案工程竣工驗收的事實，由昌隆公司和江蘇一建按6：4比例分擔(dān)損失，并無不當(dāng)。

二、關(guān)于案涉工程價款利息應(yīng)當(dāng)從交付之日起計算。

案涉工程于2011年11月30日竣工驗收合格并交付使用，案涉兩份合同均被認(rèn)定無效，一方面，合同約定的工程款給付時間無法參照合同約定適用，另一方面，發(fā)包人支付工程欠款利息性質(zhì)為法定孳息，工程交付后，發(fā)包人已經(jīng)實際控制，有條件進行占有使用收益，故從交付之日計息，符合當(dāng)事人利益平衡。

【律師小結(jié)】

一、注意審查建設(shè)工程相關(guān)合同的效力問題。比如必須招標(biāo)的范圍等，涉及效力認(rèn)定。訴前應(yīng)當(dāng)對建設(shè)工程相關(guān)合同的效力主動審查，對合同有效和無效的法律后果進行分析，有利于制定正確有利的訴訟策略，列明合適的訴訟請求，對整個訴訟的進程和發(fā)展方向做到心中有數(shù)。

二、利益平衡是人民法院處理案件的重要考量因素。在無明確依據(jù)和參照適用依據(jù)的情況下，利益平衡則成為合理分配雙方利益的重要因素。如本案中窩工損失的計算，則是參照雙方前期窩工8天計算7萬元的事實，對承包人窩工81天的事實，酌情賠償70萬元。

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題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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