作者：徐元永

來源：破產(chǎn)法律評論（ID：pochanfalvpinglun）

人民法院受理破產(chǎn)申請后，如何確定企業(yè)高管人員的職工債權(quán)，是管理人調(diào)查職工債權(quán)的一個重點和難點。高管人員的工資及經(jīng)濟(jì)補償?shù)扰c普通職工債權(quán)有相似性也有不同點，需要具體區(qū)分。

（一）高管人員的范疇

高管人員是指公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員。其中，高級管理人員是指在公司管理層中擔(dān)任重要職務(wù)，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，掌握公司重要信息的人員，可以根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定來界定，主要包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。需要注意的是，除此之外的其他人員要若要被界定為高級管理人員必須要有公司章程的明確規(guī)定，如總工程師、總會計師、總法律顧問等等，否則不屬于高級管理人員之列。

（二）高管人員的非正常收入

根據(jù)破產(chǎn)法第36條的規(guī)定，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。至于非正常收入的范圍，破產(chǎn)法解釋二第24條有規(guī)定，即債務(wù)人已發(fā)生破產(chǎn)原因的情況下（存在企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形），高管人員仍取得的績效獎金、普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入和其他非正常收入，如各種福利、補貼等。

對于高管人員的上述非正常收入，管理人應(yīng)當(dāng)予以追回。高管人員拒不返還的，管理人可以向人民法院提起訴訟。起訴是否受訴訟時效限制，破產(chǎn)法沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，既然破產(chǎn)法用的是“追回”，就意味著該非正常收入本屬于債務(wù)人財產(chǎn)，管理人追回債務(wù)人財產(chǎn)自然無需受訴訟時效的限制。

（三）高管人員職工債權(quán)的認(rèn)定

高管人員的職工債權(quán)可以根據(jù)是否存在拖欠情形，分兩種情況來討論：

第一，破產(chǎn)申請受理前，高管人員與普通職工的工資均存在拖欠的，破產(chǎn)法第113條第3款規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。需要注意的是，該款是對破產(chǎn)申請受理前高管人員工資的調(diào)整，破產(chǎn)受理后高管人員的工資水平則不再受本條限制。特別是重整期間債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)的，如管理人聘請高管人員參與企業(yè)經(jīng)營，高管人員的工資屬于破產(chǎn)費用，而本條規(guī)定的高管人員工資屬于職工債權(quán)。

第二，破產(chǎn)申請受理前，高管人員已實際領(lǐng)取工資等收入的，如果符合破產(chǎn)法第36條規(guī)定的“非正常收入”范疇，管理人應(yīng)當(dāng)予以追回。對于追回的“績效獎金”和“其他非正常收入”部分，作為普通債權(quán)受償（企業(yè)都已存在破產(chǎn)原因了，哪有績效可言）；對于追回的“普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入”部分，分別對待（高工資也應(yīng)當(dāng)調(diào)整）：屬于“企業(yè)職工平均工資”的部分，作為職工債權(quán)，超過“職工平均工資”的部分作為普通債權(quán)。因為此種情形的前提就是高管人員獲得的工資等非正常收入已被管理人追回，錢已經(jīng)從高管人員口袋中掏出來了。如果高管人員沒有實際領(lǐng)取到工資，則直接以企業(yè)職工平均工資來計算其被拖欠的職工債權(quán)即可，對于高出的部分，不再作為破產(chǎn)債權(quán)統(tǒng)計了。由此可以看出，當(dāng)企業(yè)已達(dá)到破產(chǎn)界限時，高管人員與普通職工的工資是同等對待的。

那么，企業(yè)職工的平均工資如何計算呢？高管人員可能領(lǐng)年薪，也可能領(lǐng)月薪，因此，企業(yè)職工的平均工資應(yīng)該按照職工同期的平均工資計算，月工資按當(dāng)月計算，年工資按當(dāng)年計算，非定期工資按當(dāng)年平均水平計算。

另外，破產(chǎn)申請受理前，如果職工工資和高管人員的工資均未拖欠的（此處的工資不包括績效獎金等收入），高管人員的工資又如何確定呢？根據(jù)破產(chǎn)法解釋二第24條，在職工工資沒有拖欠的情況下，高管人員取得的工資性收入不屬于非正常收入，無需調(diào)整。

理論上還可能存在一種情形，即高管人員的工資低于企業(yè)職工平均工資的，此時如何確定其職工債權(quán)？一般來說，企業(yè)高管人員對于企業(yè)破產(chǎn)或多或少都負(fù)有一定的責(zé)任，為了保護(hù)普通職工的利益，破產(chǎn)法才對高管人員的高工資予以調(diào)整（降低）。如果其工資低于企業(yè)職工平均工資的，應(yīng)當(dāng)按照實際工資計算（就低不就高）。

（四）高管人員的經(jīng)濟(jì)補償金

對于高管人員經(jīng)濟(jì)補償金的計算標(biāo)準(zhǔn)，破產(chǎn)法沒有專門規(guī)定，則仍然按照勞動法及勞動合同法的規(guī)定處理。那是不是意味著還按照原來的高工資標(biāo)準(zhǔn)計算經(jīng)濟(jì)補償金呢？也未必。

企業(yè)未進(jìn)入破產(chǎn)程序時，高管人員的經(jīng)濟(jì)補償金是按照其正常工資標(biāo)準(zhǔn)來計算的，但進(jìn)入破產(chǎn)程序后，高管人員的工資標(biāo)準(zhǔn)已被破產(chǎn)法強制調(diào)整，即按照企業(yè)職工平均工資計算。所以，筆者認(rèn)為此時高管人員的經(jīng)濟(jì)補償金也要以企業(yè)職工平均工資為基數(shù)計算，除非破產(chǎn)申請受理前高管人員和普通職工的工資均不存在拖欠。

如果高管人員的勞動合同跨越勞動合同法前后，還可能涉及到分段計算問題，這個就更為復(fù)雜了。人社部已于2017年11月24日發(fā)文廢止了481號文，是否意味著從此以后經(jīng)濟(jì)補償金的計算一刀切，實踐中仍然存在一定的爭議。筆者認(rèn)為，《勞動合同法》第97條第3款規(guī)定：“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)模?jīng)濟(jì)補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)模凑债?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”盡管481號文現(xiàn)在被廢止了，但該文件在2008年1月1日前曾是有效的，對于之前的有關(guān)經(jīng)濟(jì)補償金的計算方法，仍應(yīng)當(dāng)按照481號文。當(dāng)然，不同的人有不同的理解，這需要最高法院和人社部出臺明確的規(guī)定。

（五）企業(yè)存在破產(chǎn)原因的時間判斷

法院受理破產(chǎn)申請的時間并非正好就是企業(yè)存在破產(chǎn)原因的時間，二者有時可能相隔很長時間。判斷企業(yè)何時發(fā)生破產(chǎn)原因確實是個難點，而這個時間點的判斷對于管理人的履職又很重要，例如破產(chǎn)法第32條規(guī)定的管理人行使撤銷權(quán),還有破產(chǎn)法解釋二第12條、第24條、第44條，都涉及到對破產(chǎn)原因的判斷。對此，管理人接管后，可以通過調(diào)查債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表、公司財務(wù)報表、現(xiàn)金流量表等綜合判斷債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因的時間。

參考法條：

破產(chǎn)法第36條：債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

破產(chǎn)法第113條第3款：破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

破產(chǎn)法解釋二第24條：債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形時，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：

（一）績效獎金；

（二）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；

（三）其他非正常收入。

債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員拒不向管理人返還上述債務(wù)人財產(chǎn)，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應(yīng)予支持。

債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員因返還第一款第（一）項、第（三）項非正常收入形成的債權(quán)，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。因返還第一款第（二）項非正常收入形成的債權(quán)，依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第三款的規(guī)定，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償；高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。

破產(chǎn)法第32條：人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

破產(chǎn)法解釋二第12條：破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持。但是，該清償行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前六個月內(nèi)且債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定情形的除外。

破產(chǎn)法解釋二第44條：破產(chǎn)申請受理前六個月內(nèi)，債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形，債務(wù)人與個別債權(quán)人以抵銷方式對個別債權(quán)人清償，其抵銷的債權(quán)債務(wù)屬于企業(yè)破產(chǎn)法第四十條第（二）、（三）項規(guī)定的情形之一，管理人在破產(chǎn)申請受理之日起三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟，主張該抵銷無效的，人民法院應(yīng)予支持。

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原標(biāo)題： 破產(chǎn)程序中高管人員職工債權(quán)的認(rèn)定