4業務合同的核查重點

1）核查業務合同條款，對于重要信息予以披露

一般來講，我們會要求標的企業提供當年前五大客戶以及供應商所簽署的業務合同模板，并將其中的重要條款，特別是交貨安排、驗收安排、支付安排、違約責任、爭議解決等信息在法律盡調報告中予以披露，提示客戶知曉該等情況。

2）指出明顯不符合市場條件的業務合同條款

根據上述我們對于業務合同條款的審查，如果發現其中存在明顯不符合市場條件的業務合同條款，例如支付安排明顯偏向于交易對方、違約責任不對等、爭議解決所涉的管轄權在交易對方當地等情況的，我們通常會在法律盡調報告中也一并列示，以提示客戶知曉該等后續可能爆發出來的法律風險。

3）特定領域業務合同的合規性問題

就某些特定領域，特別是高度監管的領域，部分業務合同除了強調雙方自治之外，還需要遵守監管機構的特別規定，例如我們熟知的私募基金領域，其所簽署業務合同中是否可以包括收益承諾條款，是否可以約定其所投資的范圍包括債權投資這些明顯違反私募股權基金的合規要求的條款。我們理解該等條款是不被行業監管機構所允許的，是存在法律風險的。所以，我們在對于特定監管行業的標的企業進行法律盡調的時候也需要對于其重大業務合同的合規性進行審查，并予以判斷。

二、資產

對于資產方面的完整性核查以及價值的確認，交易項目中更多依賴于會計師或評估師的專業判斷，律師在這個領域一般只進行定性判斷，即重大資產的權屬是否明確，重大資產是否存在他項權利，重大資產在交易完成后是否仍然可以為標的企業所用等問題

簡單來講，對于一個標的企業資產端的法律盡調，我們通常關注以下四大方面，包括：

2資產剝離的考量

在梳理完標的企業的對外投資情況之后，可能會根據交易結構的安排對于部分資產進行剝離后再行安排交易。所以，對于擬安排剝離的這部分資產的法律盡調側重點會有所不同。律師將著重關注該等資產的剝離價值的公允性以及剝離方式，不同的剝離方式所需的時間以及可能帶來的稅收影響都是不同的，這都有可能對于交易后續交割的時間以及成本產生影響。

2主要關注點

1） Change of Control條款：通常在融資合同中會對于融資方的控股權穩定有所要求，如果本次交易涉及控股權的變更，那是否影響融資合同的繼續履行以及在交易過程中如何做好處理和銜接就顯得尤為重要，如果因為本次交易導致部分融資合同無法繼續履行，需要立即還款的，那就得不償失，對于標的企業的價值也會有不利影響；

某銀行貸款合同條款實例：甲方進行合并、分立、股權轉讓、對外投資、實質性增加債務融資等重大事項前，應征得乙方的書面同意。但乙方的書面同意，并不影響日后乙方認為上述行為可能危及乙方債券安全時采取本合同所約定的救濟措施的權利。

2） 對外擔保中是否存在實控人擔保或關聯擔保的情況：這種情況在融資合同以及過往輪次的投資協議中會經常出現；

3） 標的企業與實際控制人之間的資金往來：首先需要明確實際控制人在標的企業體外是否控制其他公司，如有，則可以考慮與會計師團隊進行溝通，核查標的企業與上述公司之間是否存在業務往來或其他資金往來，如仍有的，則需要給與重點關注去確認是否可能存在利益輸送等問題；

4） 標的企業大額應收應付情況：如果在核查過程中發現標的企業與并非是其主要客戶和供應商之間存在大額的應收應付情況的，則應特別引起重視，需要進一步確認背后是否存在利益輸送或者關聯交易的問題。即使這些問題可能在法律盡調環節無法予以解決，也可以考慮在后續的交易談判中將其清理大額不必要的應收應付賬款作為交割前提條件。

3如何算是履行了審慎核查義務

標的企業對外的債權債務以及擔保情況背后的核心要義是通過核查掌握是否存在賬面之外的對外債務以及擔保，或者通過隱蔽的關聯交易來進行利益輸送等情況。雖然有一定難度，但是我們律師團隊仍應根據審慎核查的原則進行核查，具體可以通過如下幾個方面來開展工作，盡到勤勉義務：

1） 除必要的與金融機構簽署的對外借款合同、授信合同之外，可以審閱下近兩年標的企業的財務報表，注意其對外應收應付是否存在大量的未結款項（當然這塊可以通過和會計師的現場溝通討論來達到事半功倍的效果）。如有，還可以進一步核查其交易對手是否存在真實的交易基礎（是否與該交易對手簽署業務合同以及相關的訂貨單、送貨單等過程性文件）。

2） 在核查重大業務合同，特別是年度合作協議以及過往的融資協議的過程中，需要特別注意標的企業的實際控制人或控股股東會否就該等業務合同項下的義務履行承擔一定的擔保責任（過往融資協議通常會有類似條款，需要特別予以注意）。

3） 可以通過企查查或天眼查等第三方核查平臺來確認，實際控制人或控股股東或其他董監高是否存在體系外擔任股東或高管職位的公司。如有的，則需要特別關注該等公司是否和標的企業存在業務往來或資金往來，如有，則需要進一步確認是否存在利益輸送的可能性。