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信托公司負債業(yè)務法規(guī)變遷史(修訂版)

法園金融法律研究 法園金融法律研究
2021-08-03 23:43 5245 0 0
信托公司不得開展負債業(yè)務,已成信托業(yè)既定的監(jiān)管紅線。了解信托負債業(yè)務相關法規(guī)變遷史,有利于我們充分理解信托不得開展負債業(yè)務的真實含義。

作者:王平

來源:法園金融法律研究(ID:Lawgarden-Finance)

信托公司不得開展負債業(yè)務,已成信托業(yè)既定的監(jiān)管紅線。了解信托負債業(yè)務相關法規(guī)變遷史,有利于我們充分理解信托不得開展負債業(yè)務的真實含義。以下按年度展示信托公司負債業(yè)務的監(jiān)管歷史變遷。

二零零二

2002年,信托公司負債業(yè)務開始整頓,中國人民銀行頒布《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》【中國人民銀行令[2002]第7號 】(現已失效),其中第三條規(guī)定,信托投資公司辦理資金信托業(yè)務取得的資金不屬于信托投資公司的負債;信托投資公司因管理、運用和處分信托資金而形成的資產不屬于信托投資公司的資產。第四條規(guī)定,信托投資公司辦理資金信托業(yè)務時應遵守下列規(guī)定:(一)不得以任何形式吸收或變相吸收存款;(二)不得發(fā)行債券,不得以發(fā)行委托投資憑證、代理投資憑證、受益憑證、有價證券代保管單和其他方式籌集資金,辦理負債業(yè)務。

2007年3月1日,《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》失效,由《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》取代,但《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》未有關于信托公司負債業(yè)務的禁止性條款。與之同時頒布的《托公司管理辦法》【中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2007年第2號】則明確信托公司不得開展負債業(yè)務。

由于我國信托公司發(fā)展早期確實開展過信托存款等負債業(yè)務,監(jiān)管部門為了明確信托機構的資產管理機構屬性,因此需要清理信托存款等負債業(yè)務。

二零零三

2003年,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布《關于加快信托投資公司原有業(yè)務清理有關問題的通知》(銀監(jiān)通[2003]37號),對信托負債業(yè)務進行清理,具體規(guī)定為:

各信托投資公司按照要求,對原有以負債資金辦理的信托貸款、信托投資、融資租賃和其他資金運用業(yè)務以及委托存貸款業(yè)務進行清理(以下簡稱原有業(yè)務),原有業(yè)務清理的重點是償還原辦理的信托存款。信托投資公司原辦理的委托存貸款業(yè)務,要根據每筆業(yè)務的具體情況,規(guī)范為信托業(yè)務或代理業(yè)務。

根據前述規(guī)定可知,本次清理包括原有以負債資金辦理的信托貸款、信托投資、融資租賃和其他資金運用業(yè)務以及委托存貸款業(yè)務等原有業(yè)務。

二零零五

2005年,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會再次對信托公司負債業(yè)務進行了嚴肅清理。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳發(fā)布《關于加強信托投資公司原有負債清理及到期信托計劃清算監(jiān)管工作的通知》(銀監(jiān)辦發(fā)〔2005〕87號),其中明確規(guī)定:

為防止信托投資公司將應清理負債轉入其他科目,防止以新負債替換老負債,各銀監(jiān)局應將信托投資公司以賣出證券回購、賣出信貸資產回購方式從事的負債業(yè)務,按其業(yè)務實質納入同業(yè)拆入一并考核,同業(yè)拆入(包括賣出證券回購、賣出信貸資產回購)不得超過信托投資公司注冊資本。信托投資公司現有以賣出證券回購、賣出信貸資產回購方式從事的負債業(yè)務余額不得再增加,應在原回購合同到期后逐步將其壓回至規(guī)定比例內。在原有業(yè)務清理考核過程中,各銀監(jiān)局要認真考核,深入分析,嚴防信托投資公司以借新還舊甚至挪用信托資金等違規(guī)方式兌付清理歷史負債,確保原有負債在2005年底前真正清理完畢。

為了督促信托公司清理負債業(yè)務,同年頒布的《金融機構信貸資產證券化試點監(jiān)督管理辦法》【中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2005年第3號】第九條甚至規(guī)定信托投資公司擔任特定目的信托受托機構,應當具備的條件就包括:原有存款性負債業(yè)務全部清理完畢,沒有發(fā)生新的存款性負債或者以信托等業(yè)務名義辦理的變相負債業(yè)務。

二零零六

2006年,監(jiān)管文件繼續(xù)重申信托公司負債業(yè)務,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳《關于信托投資公司單一代定資金信托業(yè)務風險提示的通知》【銀監(jiān)辦發(fā)[2006]134號】,其中強調:

信托投資公司單一代定資金信托業(yè)務的問題包括:以設立代定管理方式的單一資金信托為名變相經營負債業(yè)務。

各銀監(jiān)局應密切關注轄內信托投資公司辦理單一代定資金信托業(yè)務的合規(guī)情況,要求信托投資公司辦理單一代定資金信托業(yè)務時,嚴格遵守《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等有關規(guī)章的規(guī)定,特別應注意信托投資公司是否存在以各種方式承諾保底或最低收益,變相經營負債業(yè)務的行為。

二零零七

2007年,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒布的《托公司管理辦法》【中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2007年第2號】對信托公司負債業(yè)務進行了規(guī)定,即:信托公司不得開展除同業(yè)拆入業(yè)務以外的其他負債業(yè)務,且同業(yè)拆入余額不得超過其凈資產的20%。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的除外。信托公司不得以賣出回購方式管理運用信托財產。此外,本次《托公司管理辦法》回歸信托公司本源,取消了信托公司經營擔保業(yè)務的資質。

結語

在審查或設計復雜的信托業(yè)務交易結構時,我們必須仔細考量甄別信托公司負債業(yè)務。除了借鑒上述法規(guī)規(guī)定,還須明確以下事項:

其一,負債業(yè)務不等同于負債。根據會計的定義,負債,是指企業(yè)過去的交易或者事項形成的、預期會導致經濟利益流出企業(yè)的現時義務。雖然負債業(yè)務會導致信托公司產生負債,但是并不能將信托公司在經營過程中產生的負債等同于負債業(yè)務,比如信托公司可能會因處理信托事務而負擔的債務,或因信托公司違背管理職責或者管理信托事務不當產生債務,但這些債負債則不能認定為信托公司經營了負債業(yè)務。

其二,信托承擔合同義務與負債業(yè)務并不等同。負債業(yè)務,顧名思義,通過負債的方式經營業(yè)務,比如銀行通過負債的方式吸收存款,然后利用存款開展貸款業(yè)務。然而,負債業(yè)務的前提是負債。信托公司因參與交易產生的合同義務,該合同義務只要不是由于負債而產生的,該義務就不能作為判斷負債的前提,畢竟合同義務與負債有本質區(qū)別。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

本文由“法園金融法律研究”投稿資產界,并經資產界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 論道監(jiān)管‖信托公司負債業(yè)務法規(guī)變遷史(修訂版)

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    蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業(yè)委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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