執(zhí)行百科 
鐺煮山川，粟藏世界，有明月清風(fēng)知此音。呵呵笑，笑釀成白酒，散盡黃金。
作者：魏大勇
來源：執(zhí)行百科（ID：lawteacherwei）
閱讀提示：
提醒讀者注意以下幾點(diǎn)：
第一，最高法院審查了代持的必要性，也就是代持理由的是否正當(dāng)，這是排除執(zhí)行的第一條件，沒有正當(dāng)理由，不要提排除執(zhí)行的問題；
裁判文書中表述為【“當(dāng)事人無正當(dāng)理由故意將房屋交由他人代持，屬于對(duì)房屋未過戶登記存在明顯過錯(cuò)情形。”】小編覺得此觀點(diǎn)既合理又實(shí)用，可資參考。
第二，最高法院審查了執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定第二十八條中的合同要素、占有要素；
第三，最高法院審查了代持協(xié)議的真實(shí)性和真實(shí)權(quán)利是否存在的問題。
以上四點(diǎn)共同構(gòu)成了本案的基本審查脈絡(luò)，本案例作為2020年底的提審改判案例，值得大家在辦理，審理借名買房排除執(zhí)行的執(zhí)行異議案件時(shí)參考。
01
裁判實(shí)例
裁判法院：最高人民法院
裁判案號(hào)：（2020）最高法民再378號(hào)
案件索引：再審申請(qǐng)人楊文靜因與被申請(qǐng)人王雪松、王海容、甘肅穆薩正通國(guó)際物流有限公司及一審第三人張世明、甘肅盛世實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司申請(qǐng)執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴一案
02
最高人民法院認(rèn)為
本院再審認(rèn)為，根據(jù)各方當(dāng)事人的訴辯主張，本案再審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為，王雪松對(duì)案涉房屋是否享有《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第二十八條規(guī)定的排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益。
《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第二十八條規(guī)定，金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對(duì)登記在被執(zhí)行人名下的不動(dòng)產(chǎn)提出異議，符合下列情形且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予支持：（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有該不動(dòng)產(chǎn)；（三）已支付全部?jī)r(jià)款，或者已按照合同約定支付部分價(jià)款且將剩余價(jià)款按照人民法院的要求交付執(zhí)行；（四）非因買受人自身原因未辦理過戶登記。
本案中，王雪松提交的證據(jù)不足以證明其在人民法院查封案涉房產(chǎn)時(shí)符合上述排除強(qiáng)制執(zhí)行情形。
首先，王雪松對(duì)人民法院查封案涉房屋前房屋未過戶至其名下存在明顯過錯(cuò)。王雪松雖提交了其起訴要求辦理過戶登記的相關(guān)證據(jù)，但該證據(jù)表明其起訴系在人民法院查封案涉房產(chǎn)之后。且本案一、二審期間，王雪松對(duì)為何由他人代持房屋問題未作出合理解釋。本院再審?fù)徶校跹┧煞Q，系因買房不想讓配偶知曉，才故意將房屋交由穆薩公司代持。對(duì)此，本院認(rèn)為，當(dāng)事人無正當(dāng)理由故意將房屋交由他人代持，屬于對(duì)房屋未過戶登記存在明顯過錯(cuò)情形。
其次，王雪松在人民法院查封案涉房屋前未與出賣人簽訂合法有效的書面買賣合同。王雪松提交的《房屋買賣合同》和不動(dòng)產(chǎn)銷售發(fā)票記載的案涉房屋買受人為穆薩公司，王雪松并未在法院查封案涉房屋前就案涉房屋與出賣人簽訂房屋買賣合同。王雪松所簽《房產(chǎn)代持協(xié)議》是王雪松與穆薩公司之間關(guān)于代持案涉房產(chǎn)的約定，無論在形式上還是內(nèi)容上均與商品房買賣合同不同。
再次，在案證據(jù)無法證明王雪松在人民法院查封之前已合法占有案涉房屋。王雪松提交的其繳納物業(yè)費(fèi)、停車費(fèi)、電費(fèi)等憑據(jù)均形成于2017年12月4日人民法院查封案涉房屋之后，相關(guān)購(gòu)買家具家電票據(jù)顯示購(gòu)買人并非王雪松?，F(xiàn)有證據(jù)不能證明王雪松在人民法院查封之前已實(shí)際占有案涉房屋。
最后，在案相關(guān)票據(jù)中并無任何王雪松支付案涉房屋價(jià)款的轉(zhuǎn)賬記錄或票據(jù)，無法印證王雪松交納案涉房屋購(gòu)房款的主張。因此，王雪松的異議不符合上述規(guī)定情形。雖王雪松在本案二審判決作出后，申請(qǐng)解除了對(duì)案涉房產(chǎn)的查封，并取得案涉房屋不動(dòng)產(chǎn)登記證書，但不能改變案涉房屋被人民法院查封時(shí)，王雪松對(duì)案涉房屋不享有排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益這一基本事實(shí)。二審判決錯(cuò)誤，本院依法予以糾正。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，但因案涉房屋的權(quán)屬登記已發(fā)生變化，本院對(duì)其判項(xiàng)進(jìn)行相應(yīng)變更。
03
相關(guān)司法政策
《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見》的通知 （法發(fā)[2017]22號(hào)）
第八條，要求統(tǒng)一借名買房等規(guī)避國(guó)家房產(chǎn)限購(gòu)政策的合同效力的裁判標(biāo)準(zhǔn)，引導(dǎo)房產(chǎn)交易回歸居住屬性。
04
相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)講話
《第八次全國(guó)法院民事商事審判工作會(huì)議上的專題講話》
——最高人民法院杜萬華專委講話，2015年
1.“尊重契約自由是貫徹民事商事領(lǐng)域法律的基礎(chǔ)性原則，借名買房糾紛中房屋權(quán)屬認(rèn)定是實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)創(chuàng)新協(xié)調(diào)發(fā)展的重要法律制度保障。”
2.“我們要鼓勵(lì)、包容交易模式和交易結(jié)構(gòu)創(chuàng)新，維護(hù)依法成立合同的法律效力。”
05
相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)、學(xué)者觀點(diǎn)
【民法典的適用】二級(jí)大法官劉貴祥在《人民司法》刊文《民法典適用的幾個(gè)重大問題》一文中開篇處即重申了關(guān)于權(quán)利外觀主義的適用問題。
提醒特別注意：文中明確說明了“不應(yīng)適用于強(qiáng)制執(zhí)行及其他非交易行為?！?/p>
借名人與被借名人之間關(guān)于房屋所有權(quán)歸屬的約定只能約束合同雙方當(dāng)事人，沒有直接設(shè)立房屋所有權(quán)的法律效力，借名人不能根據(jù)借名買房協(xié)議的約定直接取得房屋所有權(quán)。
——司偉法官：借名買房糾紛中房屋權(quán)屬認(rèn)定的物權(quán)法思考
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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原標(biāo)題： 最高法院：“房屋代持協(xié)議”排除執(zhí)行的四項(xiàng)審查要素——最新提審改判案例（2021）
