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關于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見逐條解讀之二

不良資產下午茶 不良資產下午茶
2020-04-14 15:16 4164 0 0
從不良資產角度考慮,不良資產的投資標的一般不能選擇涉刑案件資產,主要原因在涉刑案件資產存在較多的不確定性,以及周期較長,特別是在此次中央掃黑除惡專項斗爭中,出臺了許多新的規定與制度,包括本《意見》,都涉及到對涉黑涉惡以及新刑事責任的資產處置內容。

來源:武漢杜亮律師

解讀人:杜亮律師

二、以超過36%的實際年利率實施符合本意見第一條規定的非法放貸行為,具有下列情形之一的,屬于刑法第二百二十五條[DL1] 規定的“情節嚴重”,但單次非法放貸行為實際年利率未超過36%的,定罪量刑時不得計入:

(一)個人非法放貸數額累計在200萬元以上的,單位非法放貸數額累計在1000萬元以上的;

(二)個人違法所得數額累計在80萬元以上的,單位違法所得數額累計在400萬元以上的;

(三)個人非法放貸對象累計在50人以上的,單位非法放貸對象累計在150人以上的;

(四)造成借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴重后果的。

具有下列情形之一的,屬于刑法第二百二十五條[DL2] 規定的“情節特別嚴重”:

(一)個人非法放貸數額累計[DL3] 在1000萬元以上的,單位非法放貸數額累計在5000萬元以上的;

(二)個人違法所得數額累計[DL4] 在400萬元以上的,單位違法所得數額累計在2000萬元以上的;

(三)個人非法放貸對象累計[DL5] 在250人以上的,單位非法放貸對象累計在750人以上的;

(四)造成多名借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常[DL6] 等特別嚴重后果的。

【筆者解讀】本條系對普通非法放貸行為“情節嚴重”、“情節特別嚴重”的定義。

情節嚴重的標準:

1、以超過36%的實際年利率作為非法放貸行為認定,單次未超過36%的實際年利率不作為定罪量刑計入。

2、具體量化標準:

(1)非法放貸數額累計標準:個人在200萬元以上的,單位在1000萬元以上的;

(2)違法所得數額累計標準:個人在80萬元以上的,單位在400萬元以上的;

(3)非法放貸對象累計標準:個人在50人以上的,單位在150人以上的;

(4)借款人或其近親屬傷害標準:借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴重后果。

情節特別嚴重的標準:

1、以超過36%的實際年利率作為非法放貸行為認定,單次未超過36%的實際年利率不作為定罪量刑計入。

2、具體量化標準:

(1)非法放貸數額累計標準:個人在1000萬元以上的,單位在5000萬元以上的;

(2)違法所得數額累計標準:個人在400萬元以上的,單位在2000萬元以上的;

(3)非法放貸對象累計標準:個人在250人以上的,單位在750人以上的;

(4)借款人或其近親屬傷害標準:多名借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等特別嚴重后果。多名,一般系指3名以上。

從不良資產角度考慮,不良資產的投資標的一般不能選擇涉刑案件資產,主要原因在涉刑案件資產存在較多的不確定性,以及周期較長,特別是在此次中央掃黑除惡專項斗爭中,出臺了許多新的規定與制度,包括本《意見》,都涉及到對涉黑涉惡以及新刑事責任的資產處置內容。因此,對于以往不涉及刑事案件的不良資產,在本《意見》生效后,應當再進行審核是否觸及?

本條,對非法放貸構成非法經營罪的構成要件——“情節嚴重”、“情節特別嚴重”進行了規定,其中對于某些概念進行了重新明確的定義。

1、以實際利率作為認定高利貸標準。

以往,對于利率的判斷,主要依賴于合同,即合同中約定的數額是多少,利率就是多少。按照《意見》第五條規定,都是以實際的款項作為認定利率標準,即以實質重于形式進行審核。

2、累計系指本《意見》施行后,沒有經過相關行政處罰或刑事處罰的累加計算。具體見《意見》第五條解讀。

3、非法放貸行為致使借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴重后果的理解。

(1)非法放貸行為與借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴重后果直接應當存在直接的因果關系。

筆者認為,這主要系指在非法放貸的清收環節或者催收環節,由于采取了各種違法違規的行為所導致的結果。

(2)受害人的范圍限定為借款人本人或其近親屬。

借款人本人系指與非法放貸主體直接發生借貸關系的主體,一般指自然人。

近親屬系指與借款人本人相關的三代以內的血親或姻親。

(3)后果系指自殺、死亡或者精神失常等后果。

筆者認為,該處自殺系指受害人有自殺行為即可,并不強調其已經發生死亡結果。

對于死亡的原因,筆者認為,應當包括非法放貸主體由于采取非法的清收或催收行為,導致受害人受到傷害、損傷以及其他病理性等原因致死的結果。筆者認為,應當對受害人死亡的原因進行廣義理解,即只要受害人死亡的原因與非法放貸主體存在物理或病理的關聯性,都應當歸于非法放貸的損害后果,這也符合中央掃黑除惡專項斗爭。

對于精神失常,是否需要達到病理性精神疾病,筆者認為應當需要。即應當以受害人經鑒定達到病理性精神疾病標準,就構成嚴重后果。

等嚴重后果,筆者認為,該條款立法本意上解讀,應當系指對受害人的生理造成主動或被動的損害,據此,筆者認為,其中包括以下幾種常見情形:殘疾、傷害嚴重達到輕傷以上標準。

多名借款人或者其近親屬,筆者認為應當達到或超過3名以上,即到達多名標準。

[DL1]第二百二十五條 違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:

(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

(三)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

[DL2]第二百二十五條 違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:

(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

(三)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

[DL3]1、放貸數額累計標準

[DL4]2、違法所得數額累計標準

[DL5]3、非法放貸對象累計標準

[DL6]4、自殺、死亡或精神失常標準

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

本文由“不良資產下午茶”投稿資產界,并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 關于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見逐條解讀之二

不良資產下午茶

杜亮律師,國浩律師(武漢)事務所。業務方向:不良資產、基金、金融資本。(個人微信號:dulvshi001)

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